Due diligence, o diligencia debida, es un término que a menudo escuchamos en el mundo de las adquisiciones de empresas. En Rusia, sin embargo, las autoridades tributarias también imponen un importante deber de cuidado sobre las empresas cuando participan en el tráfico comercial cotidiano. Si no investiga a su contraparte o no documenta estos trámites correctamente, es posible que las autoridades tributarias no le devuelvan el IVA por estar trabajando con alguien de desconfianza. Por lo tanto, firmar apresuradamente un gran contrato con una empresa rusa desconocida es arriesgado para usted, no sólo porque la contraparte puede no cumplirlo, sino también porque puede enfrentarse a consecuencias de impuestos desfavorables. Este artículo se centra en la due diligence legal de las empresas antes de hacer negocios con ellas, pero las herramientas descritas a continuación también pueden ser muy útiles para las adquisiciones de empresas rusas.
Ignorancia y malentendidos
Las empresas occidentales que hacen negocios en Rusia a menudo no tienen conocimiento de los estrictos requisitos de due diligence de las autoridades tributarias rusas. Y tan pronto como se enteran, suele ser tan abrumador que lo ignoran todo. También pueden obtener ayuda, con frecuencia de uno de los cuatro grandes proveedores de servicios empresariales, para darles una sensación de seguridad muy costosa. Sin embargo, existe una mejor alternativa que quiero explicar en este artículo.
Discutiré lo siguiente en esta página:
El trasfondo de este deber de cuidado: la efímera
Cómo las autoridades tributarias y los tribunales rusosenfrentan esto
Lo que usted debería hacer: due diligence
¿Qué es due diligence en Rusia?
Tenga tacto
Aún más fuentes de información
Cómo documentar su investigación sobre due diligence
La efímera, también conocida como el vertedero de basura
La efímera, conocida en ruso como фирма однодневка, también se conoce bajo los siguientes nombres: vertedero de basura, linterna, moretón, erizo y astronauta.
En la legislación rusa no existe una definición del término «efímera» o de alguno de sus equivalentes. La Administración Tributaria utiliza la siguiente definición amplia: una persona jurídica que no tiene autonomía real, que no se creó con el fin de llevar a cabo la actividad empresarial y que, por regla general, no presenta declaración de impuestos y se registra en un domicilio social, y así sucesivamente.
Una característica de una efímera que vive un día es, por lo tanto, la falta de actividad económica real. A lo sumo, solicita y recibe ayudas estatales. A menudo, una empresa de este tipo sólo trabaja sobre papel y no paga impuestos. Habla por sí mismo que la efímera es una espina clavada en el costado de las autoridades tributarias rusas. La lucha contra ellas es una prioridad para ellos.
¿Cómo hacen frente a esto?
Por un lado, lo manejan bastante bien. En 2011, se registraron 4.5 millones de personas jurídicas en Rusia, de las cuales se estima que la mitad eran efímeras. Desde entonces, se puede observar un claro espiral descendente. En junio de 2017, se estimaba que había 650,000 de estos vertederos de basura en Rusia.
Sin embargo, la lucha aún no ha sido ganada. La corrupción y la evasión de impuestos siguen siendo un gran problema en Rusia, y en muchos casos, los controles más estrictos de las autoridades tributarias han llevado a un mayor ingenio por parte de políticos corruptos y hombres de negocios que evaden impuestos.
A medida que los esquemas de evasión de impuestos se vuelven más complicados, las autoridades tributarias no pueden investigar cada caso hasta su origen.
Transferencia de riesgo
Por lo tanto, esta es la manifestación de la frustración, incapacidad y desconfianza con la que las autoridades tributarias rusas tratan a las empresas.
Con este razonamiento de «la culpa es de ustedes», las autoridades tributarias rusas desplazan el riesgo de que ciertas partes no cumplan con sus obligaciones tributarias hacia los comerciantes que no han hecho nada malo, fuera de haber hecho negocios con una efímera. La facilidad con la que las autoridades fiscales rusas transfieren el riesgo de pago incompleto de impuestos de terceros a particulares es preocupante y se asemeja a una prueba inversa: se le considera culpable hasta que se demuestre lo contrario. Sin embargo, no existe ninguna norma legal en Rusia que establezca que la devolución del IVA a un contribuyente dependa del pago previo del IVA por parte de su proveedor.
Todas las compañías que alguna vez han hecho negocios con una efímera son vistas con sospecha. Su solicitud de devolución del IVA es rechazada y su impuesto sobre los beneficios se ajusta al alza. La desconfianza y la sospecha que, lamentablemente, siguen siendo características de la sociedad rusa, se manifiestan aquí en las acciones de las autoridades tributarias. Asumen que conspiraron con un vertedero de basura.
Afortunadamente, los tribunales rusos toman una posición más equilibrada y razonable. Pero las autoridades tributarias son obstinadas, así que prepárese para verificar a las empresas con que quiere hacer negocios y documentar esto también.
Lo que usted debería hacer
Como he dicho, la actitud de los tribunales no corresponde con la de las autoridades tributarias, pero ambos exigen el debido cuidado por parte de los operadores económicos.
¿Qué es due diligence en Rusia?
Due diligence o la diligencia debida es un concepto muy amplio que puede significar muchas cosas. En este caso, estamos hablando de una verificación legal razonablemente exhaustiva de las personas y empresas con las que usted hace negocios. El objetivo es demostrar que otra parte comercial también podría haber concluido la misma transacción.
La due diligence tiene 2 elementos:
- Ausencia de un beneficio de impuestos infundado
- Que las operaciones económicas realmente tuvieron lugar (y no sólo por escrito)
Las siguientes características juegan un papel importante en este sentido:
- ¿Existe realmente la compañía con la que planea hacer negocios? Puede comprobarlo en la conocida página web de la Agencia Tributaria https://egrul.nalog.ru/, pero le irá mejor en esta página, también gestionada por la Agencia Tributaria. Para este servicio, tiene que registrarse, pero es muy sencillo. Si solicita un extracto electrónico del registro de comercio, tardará un tiempo en crearse. Los extractos generados a través de este sitio se proporcionan con una firma electrónica, y toma un tiempo antes de que se cree. Después de esperar, puede descargar el documento y guardarlo electrónicamente, o imprimirlo y guardarlo en una carpeta separada. Hay una fecha en el extracto electrónico, para que pueda probar que antes de ir a hacer negocios con la compañía, usted comprobó que su número de registro estatal estaba incluido en el Registro Comercial Ruso. Si usted hace negocios con una compañía inexistente, usted ciertamente no ha cumplido al 100% con los requisitos de due diligence.
Solicitud de extracto electrónico del Registro de Comercio de Rusia- ¿Cuál es la base de la autoridad otorgada al representante de la compañía con la que usted está haciendo negocios? Solicite este documento. Si está tratando directamente con el director, pida escaneos (o copias con firma) de los Estatutos. De hecho, el poder de un director puede ser limitado en los Artículos de Asociación. También debe examinarse la decisión de nombramiento del director. En resumen, todo documento que pueda contener una limitación de la autoridad del representante de la empresa debe ser visto. Este es también un elemento esencial de due diligence. Como consecuencia del art. 3.11 de la ley rusa sobre delitos administrativos, una persona puede ser «descalificada». Esto implica, entre otras cosas, que no puede ocupar el cargo de director de una entidad jurídica rusa durante un mínimo de seis meses y un máximo de tres años. En el registro en línea de las personas descalificadas gestionado por las autoridades tributarias rusas, puede comprobar si el director de una empresa con la que desea hacer negocios está descalificado. Si usted es negligente en este aspecto, es casi seguro que no cumplirá con los requisitos de due diligence.
- Si la compañía con la que usted hace negocios requiere una licencia para comercializar el producto que usted compra, es una buena idea solicitar una copia de esta licencia. Se requieren licencias para muchas actividades; basta con consultar el artículo 12 de la Ley de Actividades Bajo Licencia. La comprobación de la licencia es también un elemento esencial de due diligence.
- Si el domicilio de la empresa está marcado como incorrecto en el Registro de Comercio de Rusia, es un gran riesgo. Para las autoridades tributarias, esto es una señal de que la transacción con esta empresa puede haber sido ficticia. La razón de una indicación de que el domicilio es incorrecto puede ser que el domicilio legal y el domicilio real difieran entre sí.
- ¿Está la empresa registrada en un domicilio con una cantidad excesiva de empresas registradas? Este no es un riesgo crítico en sí mismo. Hay muchas compañías legítimas que están registradas en domicilios de este tipo. Sin embargo, hay que tener cuidado. En combinación con otros factores de riesgo, puede ser importante.
- Si el director de la empresa es al mismo tiempo el director de más de 5 otras empresas, esto también se considera un factor de riesgo. Ciertamente, es problemático que una de las empresas de las que ha sido director haya sido disuelta por las autoridades tributarias debido a la falta de actividad. Un buen lugar para comprobar esto es en Spark (servicio de pago) o en Datafabric (gratuito, con sede en San Petersburgo), que sin embargo es mucho menos claro.
- Si realmente quiere estar seguro de su caso, tiene que averiguar si la parte con la que se considera que está haciendo negocios cumple con sus obligaciones tributarias. Esto se puede hacer de dos maneras:
- Usted solicita a la parte con la que desea hacer negocios que obtenga un certificado de impuestos (справка об исполнении обязанности по уплате налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов).
- Usted mismo presenta una solicitud de información a las autoridades tributarias. La legislación rusa no exige que las autoridades tributarias proporcionen al declarante acceso a la contabilidad y a las declaraciones de impuestos de los socios comerciales con los que el declarante hace negocios.
- Otra circunstancia a considerar es la presencia de muchos códigos diferentes de actividad económica (ОКВЭД). Si la empresa puede hacer de todo, pero el servicio o producto que usted quiere comprar no forma parte de su actividad económica, entonces eso, en combinación con uno de los otros puntos, es un factor de riesgo. Sin embargo, no existe ninguna restricción legal sobre el número de actividades que una organización puede llevar a cabo.
- Si la compañía con la que desea hacer negocios acaba de crearse, las autoridades tributarias pueden considerarla, junto con otros factores de riesgo, como un factor de riesgo.
- La ausencia de un sitio web también es vista como un factor de riesgo por las autoridades tributarias. Debe quedar claro que las empresas no están obligadas a mantener un sitio web. Esto es algo que las propias autoridades tributarias pueden comprobar con bastante facilidad.
Tenga tacto al respecto
La buena comunicación es extremadamente importante. Los rusos son muy cuidadosos con la emisión de una copia de su pasaporte, y no sin una buena razón. Es importante que primero se gane su confianza antes de dejar claro que desea ver estos documentos. Lo mismo aplica a todas las solicitudes que dirija a su futuro socio comercial. Hacer muchas peticiones pueden ser vistas como una señal de desconfianza.
Para los que quieren profundizar más… o son menos pacientes
El número de fuentes puestas a disposición por el gobierno aumenta constantemente. Es por eso que es muy útil que haya sitios que integren los datos de varias fuentes en un solo sistema. Los sitios más famosos son Spark InterFax y Kontur Fokus.
Verificación de empresas rusas con SparkEstos sistemas no sólo son utilizados por las empresas. Los periodistas de investigación también hacen un uso extensivo de ellos. Con su ayuda, frecuentemente logran establecer un vínculo entre una empresa y un funcionario o político de alto rango, o en otras palabras, logran exponer la corrupción.
¿De dónde obtienen estos sitios su información?
La mayoría proviene de fuentes gubernamentales gratuitas, en combinación con otras fuentes.
Por supuesto que es muy conveniente que sólo tenga que visitar un sitio y no tenga que consultar muchos otros, pero en algunos casos, también tiene que pagar por ellos.
La belleza de la inteligencia artificial detrás de estas bases de datos es que los datos obtenidos de diferentes fuentes se combinan y almacenan, de modo que se puede ver de un solo vistazo qué organizaciones están afiliadas a la empresa. Si el director lidera múltiples compañías, ¿está más activo en esta compañía que en otras? ¿Se han liquidado varias de estas empresas en poco tiempo? Y así sucesivamente.
En este sentido, Rusia está muy por delante de muchos otros países.
Documentación
El simple hecho de examinar todas estas fuentes no es suficiente. Usted tiene que demostrar que ha hecho algo de investigación, preferiblemente antes de que cualquier relación comercial con esta empresa comience. ¿Cómo se hace eso? No existe un método correcto. Cuanta más seguridad logre juntar, mejor. Lo que algunos abogados recomiendan como una especie de seguridad adicional es enviar toda la información que encuentre a la empresa con la que pretende hacer negocios, con la petición de confirmar que todos los datos son correctos. Abogados aún más minuciosos piden que todas las copias sean verificadas con la firma de un director. A veces me ha tocado copiar página por página para los clientes de mis clientes durante horas y horas, verificado con mi firma. Puedo decirle que es difícil sentirse útil y amar su trabajo en esos momentos, pero es parte de la realidad rusa de hacer negocios. Una vez que se establece la confianza y se construye una relación comercial duradera con el cliente, todo esto deja de ser necesario.
Conclusión
Como he mencionado, la due diligence legal es parte de hacer negocios en Rusia, le guste o no. Si no lo hace, se expone innecesariamente a riesgos. Por supuesto, a veces es precipitado, y a veces los recursos son limitados. Debe asegurarse de haber marcado por lo menos los primeros tres puntos de la lista anterior porque si no cumple con ellos, no cumplirá con los demás requisitos de este proceso.
En Van Rhijn & Asociados, conocemos la cultura empresarial rusa como ninguna otra, al igual que la manera más razonable de cumplir con las regulaciones de due diligence. Podemos llevar a cabo una exhaustiva investigación de due diligence legal para su organización a partir de doscientos euros.